Viện thống nhất tư pháp quốc tế Roma-Italia những nguyên tắc hợp đồng thương mại quốc tế Principles of international

VI N TH NG NH T T PHÁP QU C T ROMA - ITALIAỆ Ố Ấ Ư Ố Ế NH NG NGUYÊN T C H P Đ NG TH NG M I QU C T PRINCIPLES OF INTERNATIONALỮ Ắ Ợ Ồ ƯƠ Ạ Ố Ế COMMERCIAL CONTRACTS Ng i d ch: Lê N t NHÀ XU T B N TP H CHÍ MINH 1999ườ ị ế Ấ Ả Ồ L I GI I THI UỜ Ớ Ệ Vi c so n th o h p đ ng th ng m i yêu c u khá nhi u kĩ năng. Ng i so n th o ph i d tính đ cệ ạ ả ợ ồ ươ ạ ầ ề ườ ạ ả ả ự ượ nh ng r i ro s x y ra trong t ng lai đ có th đi u ch nh các đi u kho n cho phù h p v i hoàn c nhữ ủ ẽ ả ươ ể ể ề ỉ ề ả ợ ớ ả th c ti n. Vai trò c a h p đ ng trong các giao d ch th ng m i qu c t l i càng quan tr ng; ph n vì đ iự ễ ủ ợ ồ ị ươ ạ ố ế ạ ọ ầ ố tác là nh ng doanh nhân chuyên nghi p, r t am hi u lu t trong vi c gi i quy t tranh ch p; ph n vì cácữ ệ ấ ể ậ ệ ả ế ấ ầ h p đ ng qu c t không đ c m c nhiên công nh n là s đ c lu t Vi t Nam đi u ch nh. T đó có thợ ồ ố ế ượ ặ ậ ẽ ượ ậ ệ ề ỉ ừ ể th y vi c làm quen v i lu t và t p quán qu c t là r t c n thi t.Đã t lâu, Vi n Th ng nh t T phápấ ệ ớ ậ ậ ố ế ấ ầ ế ừ ệ ố ấ ư Qu c t , vi t t t theo Ti ng Pháp là UNIDROIT, (insitut International pour l`Unification des Droits Privé),ố ế ế ắ ế m t t ch c qu c t liên chính ph thành l p năm 1929, đ t tr s t i Roma, Italia, đã t p trung nghiênộ ổ ứ ố ế ủ ậ ặ ụ ở ạ ậ c u tìm ki m các quy đ nh chung đ đi u ch nh h p đ ng sao cho có th thích h p trong nhi u hứ ế ị ể ề ỉ ợ ồ ể ợ ề ệ th ng pháp lu t c a nh ng n c khác nhau.Năm 1994 UNIDROIT đã cho ra đ i cu n sách (Nguyên t cố ậ ủ ữ ướ ờ ố ắ H p đ ng Th ng m i Qu c t ), vi t t t theo ti ng Anh là PICC (Principles of International Commercialợ ồ ươ ạ ố ế ế ắ ế Contracts). Cùng v i Công c Viên 1980 v Buôn bán Hàng hoá Qu c t (CISG), PICC là tài li u thamớ Ướ ề ố ế ệ kh o đ c nh c đ n nhi u nh t trong lu t th ng m i qu c t châu Âu. Nó đã đ c d ch và ph bi nả ượ ắ ế ề ấ ậ ươ ạ ố ế ở ượ ị ổ ế nhi u n c trên th gi i, trong đó có các n c đang phát tri n.Trong hoàn c nh n c ta, PICC có thở ề ướ ế ớ ướ ể ả ướ ể đ c dùng làm tài li u tham kh o cho bên Vi t Nam xem xét và b sung k p th i nh ng đi m c n thi tượ ệ ả ệ ổ ị ờ ữ ể ầ ế trong các b n h p đ ng th ng m i qu c t do bên n c ngoài so n th o. Ngoài ra, PICC còn có thả ợ ồ ươ ạ ố ế ướ ạ ả ể đ c dùng làm sách nghiên c u v t pháp qu c t và lu t dân s , coi nh m t ví d v các đi uượ ứ ề ư ố ế ậ ự ư ộ ụ ề ề kho n c a lu t h p đ ng. B n d ch do T.S. Lê N t, gi ng viên tr ng Đ i h c Lu t Tp. H Chí Minhả ủ ậ ợ ồ ả ị ế ả ườ ạ ọ ậ ồ th c hi n, sau khi d l p t p hu n hai tháng t i Roma năm 1998 và đ c s đ ng ý c a UNIDROIT.Xinự ệ ự ớ ậ ấ ạ ượ ự ồ ủ trân tr ng gi i thi u cu n sách cùng b n đ c .ọ ớ ệ ố ạ ọ TS. NGUY N BÁ S NỄ Ơ V TR NG V LU T PHÁP VÀ ĐI U C QU C T B NGO I GIAOỤ ƯỞ Ụ Ậ Ề ƯỚ Ố Ế Ộ Ạ L I B TỜ Ạ Vi n Th ng nh t T pháp Qu c t , vi t t t theo ti ng Pháp là UNIDROIT (l`uniffication des drois prives)ệ ố ấ ư ố ế ế ắ ế r t hân h nh đ c công b hoàn thành vi c so n th o cu n sách "Nh ng Nguyên t c H p đ ngấ ạ ượ ố ệ ạ ả ố ữ ắ ợ ồ Th ng m i Qu c t ", vi t t t theo Ti ng Anh là PICC (Principles of International Commercialươ ạ ố ế ế ắ ế Contracts), k t qu nhi u năm nghiên c u mi t mài c a m t s l n các nhà lu t h c n I ti ng kh pế ả ề ứ ệ ủ ộ ố ớ ậ ọ ổ ế ắ năm châu.Thành công c a đ án đ y tham v ng này tr c tiên thu c v Ban biên t p và đ c bi t làủ ề ầ ọ ướ ộ ề ậ ặ ệ nh ng so n gi c a các ch ng trong PICC, d i s ch đ o và ph i h p c a Michael Joachimữ ạ ả ủ ươ ướ ự ỉ ạ ố ợ ủ Bonell.Chúng tôi cũng bày t lòng bi t n đ i v i nh ng đóng góp to l n đ i v i nh ng lu t s , th mỏ ế ơ ố ớ ữ ớ ố ớ ữ ậ ư ẩ phán, viên ch c và các nhà khoa h c t nh ng n n văn hoá khác nhau và xu t x khác nhau, đã thamứ ọ ừ ữ ề ấ ứ gia vào đ án trong lúc so n th o cũng nh nh ng ý ki n đóng góp xây d ng đã giúp đ chúng tôi r tề ạ ả ư ữ ế ự ỡ ấ nhi u.Trong gi phút thành công này c a vi n UNIDROIT chúng tôi không quên nh c t i Mario Matteuci,ề ờ ủ ệ ắ ớ nguyên T ng Th ký và sau là Ch t ch UNIDROIT đã có nhi u đóng góp quý giá vào quá trình th ngổ ư ủ ị ề ố nh t lu t qu c t , đ c coi là ngu n đ ng viên to l n cho t t c các thành viên trong H I đ ng qu n trấ ậ ố ế ượ ồ ộ ớ ấ ả ộ ồ ả ị và Ban biên t p PICC.ậ Malcom Evans Riccardo Monaco T NG TH KÝ CH T CHỔ Ư Ủ Ị L I NÓI Đ UỜ Ầ T tr c t i nay, nh ng n l c nh m th ng nh t lu t th ng m i c a các n c trên th gi I đã đ cừ ướ ớ ữ ỗ ự ằ ố ấ ậ ươ ạ ủ ướ ế ớ ượ th c hi n thông qua nh ng văn b n b t bu c (ví d Công c Qu c t ), các lu t l do các t ch c liênự ệ ữ ả ắ ộ ụ ướ ố ế ậ ệ ổ ứ qu c gia l p ra (ví d Liên Minh châu Âu) ho c các văn b n lu t m u (model laws). M t trong nh ngố ậ ụ ặ ả ậ ẫ ộ ữ khi m khuy t c a các văn b n này là chúng không có tính khái quát, hay chúng ch có tính lý thuy t màế ế ủ ả ỉ ế không có kh năng th c thi. Chính vì v y mà ngày càng có nhi u ng i kêu g I th ng nh t hoà h p lu tả ự ậ ề ườ ọ ố ấ ợ ậ pháp b ng cách s d ng nh ng văn b n không mang tính b t bu c.M t s ng i kêu g i phát tri nằ ử ụ ữ ả ắ ộ ộ ố ườ ọ ể nh ng "t p quán th ng m i qu c t ", ví d nh các đi u kho n ho c h p đ ng m u, đ s d ng r ngữ ậ ươ ạ ố ế ụ ư ề ả ặ ợ ồ ẫ ể ử ụ ộ rãi trong m t vài lĩnh v c th ng m i hay trên m t vài ph ng di n c th .M t s ng i khác kêu g iộ ự ươ ạ ộ ươ ệ ụ ể ộ ố ườ ọ m t s xác nh n c a qu c t v nh ng nguyên t c c b n c a lu t h p đ ng .S ra đ i c a quy nộ ự ậ ủ ố ế ề ữ ắ ơ ả ủ ậ ợ ồ ự ờ ủ ể "Nguyên t c H p đ ng Th ng m i Qu c t " (Principles of International Commercial Contracts (sauắ ợ ồ ươ ạ ố ế 1 đây g i là PICC)), do UNIDROIT đ x ng là nh m vào h ng phát tri n này .Ngay t năm 1971 H iọ ề ướ ằ ướ ể ừ ộ Đ ng UNIDROIT đã quy t đ nh đ t v n đ này vào ch ng trình làm vi c. M t u ban chuyên tráchồ ế ị ặ ấ ề ươ ệ ộ ỷ g m nh ng giáo s René David (Pháp), Clive M.Smitthoff (Anh) và Tudor Popescu (Rumani), đ i di nồ ữ ư ạ ệ cho ba tr ng phái lu t l n đã đ c thành l p đ xác đ nh nh ng yêu c u cho vi c biên so n Nguyênườ ậ ớ ượ ậ ể ị ữ ầ ệ ạ t c ắ H p đ ng Th ng m i Qu c tợ ồ ươ ạ ố ế. Đó là các tr ng phái: lu t Dân s (Civil Law ho c Continetal Law),ườ ậ ự ặ lu t thông d ng (Common Law ho c Anglo-Saxon Law), và lu t xã h i ch nghĩa (socialistậ ụ ặ ậ ộ ủ Systems).Tuy v y , mãi t i năm 1980 UNIDROIT m i thành l p đ c Nhóm Công tác đ c bi t đ so nậ ớ ớ ậ ượ ặ ệ ể ạ th o các Ch ng trong ả ươ Nguyên t c H p đ ng Th ng m i Qu c tắ ợ ồ ươ ạ ố ế. Nhóm này bao g m các đ I bi uồ ạ ể c a các h th ng lu t l n trên th gi i và các chuyên gia hàng đ u v lu t H p đ ng và lu t Th ngủ ệ ố ậ ớ ế ớ ầ ề ậ ợ ồ ậ ươ m i Qu c t . Ph n l n trong s h là các nhà khoa h c, cùng v i m t vài th m phán và viên ch c có uyạ ố ế ầ ớ ố ọ ọ ớ ộ ẩ ứ tín, nh ng ng i có kh năng th c s .ữ ườ ả ự ự Nhóm c ng tác đã phân chia công vi c cho các C ng tác viên đ vi t các ch ng c a ộ ệ ộ ể ế ươ ủ Nguyên t cH pắ ợ đ ng Th ng m i Qu c t . ồ ươ ạ ố ế Nh ng ng i này đ c giao nhi m v so n th o các b n th o cùng v i l iữ ườ ượ ệ ụ ạ ả ả ả ớ ờ bình lu n. Các b n th o đã đ c Nhóm Nghiên c u cũng nh các c ng tác viên khác c a UNIDROITậ ả ả ượ ứ ư ộ ủ th o lu n và đóng góp phê bình. Bên c nh đó, H i đ ng UNIDROIT cũng đ nh h ng cho vi c so nả ậ ạ ộ ồ ị ướ ệ ạ th o, nh t là nh ng khi có nh ng b t đ ng l n. M t u ban biên t p đãđ c thành l p tr c khi xu tả ấ ữ ữ ấ ồ ớ ộ ỷ ậ ượ ậ ướ ấ b n.Ph n l n các đi u trong ả ầ ớ ề Nguyên t c H p đ ng Th ng m i Qu c t ắ ợ ồ ươ ạ ố ế c a UNIDROIT ph n ánhủ ả nh ng khái ni m đã đ c công nh n ph n l n h th ng lu t trên th gi i. M t khác, ữ ệ ượ ậ ở ầ ớ ệ ố ậ ế ớ ặ Nguyên t c H pắ ợ đ ng Th ng m i Qu c t ồ ươ ạ ố ế c a UNIDROIT cũng đ c so n th o nh m m c đích ph c v m t cách cóủ ượ ạ ả ằ ụ ụ ụ ộ hi u qu cho các ho t đ ng th ng m i qu c t , vì v y chúng cũng ph i đ ra nh ng cách gi i quy tệ ả ạ ộ ươ ạ ố ế ậ ả ề ữ ả ế t t nh t, m c d u các cách gi i quy t này ch a đ c công nh n m t cách r ng rãi.M c đích c aố ấ ặ ầ ả ế ư ượ ậ ộ ộ ụ ủ Nguyên t c H p đ ng Th ng m i Qu c t ắ ợ ồ ươ ạ ố ế c a UNIDROIT là h ng t i m t cách gi i quy t công b ngủ ướ ớ ộ ả ế ằ chung cho m t v n đ , dù đ c nhìn d i m t góc đ c a b t c h th ng lu t pháp, kinh t hay chínhộ ấ ề ượ ướ ộ ộ ủ ấ ứ ệ ố ậ ế tr c a b t c n c nào trên th gi i. M c đích này đ c th hi n c hai m t: hình th c và n iị ủ ấ ứ ướ ế ớ ụ ượ ể ệ ở ả ặ ứ ộ dung.V hình th c, ề ứ Nguyên t c H p đ ng Th ng m i Qu c t ắ ợ ồ ươ ạ ố ế c a UNIDROIT tránh dùng nh ng tủ ữ ừ ng ch thích h p cho m t h th ng lu t. Tính ch t qu c t c a ữ ỉ ợ ộ ệ ố ậ ấ ố ế ủ Nguyên t c H p đ ng Th ng m iắ ợ ồ ươ ạ Qu c t ố ế còn th hi n các l i bình lu n c a các đi u kho n đã tránh liên h t i lu t qu c gia ho c nêuể ệ ở ờ ậ ủ ề ả ệ ớ ậ ố ặ xu t x c a chúng. Ch nh ng đi m t ng đ ng v i Công c Viên v Buôn Bán Hànghoá qu c tấ ứ ủ ỉ ữ ể ươ ồ ớ Ướ ề ố ế (United Nationsconvention on cotracts for the International Sale of Good-CISG) m I đ c nêu xu t x .ớ ượ ấ ứ V n i dung, ề ộ Nguyên t c H p đ ng Th ng m i Qu c t ắ ợ ồ ươ ạ ố ế c a UNIDROIT đ c so n th o v I m t sủ ượ ạ ả ớ ộ ự linh đ ng v a đ đ thích ng v i nh ng đ i thay v i t p quán giao d ch th ng m i gi a các qu c giaộ ừ ủ ể ứ ớ ữ ổ ớ ậ ị ươ ạ ữ ố t s phát tri n c a k thu t, công ngh và kinh t , b ng cách quy đ nh rõ nh ng nghĩa v c a các bênừ ự ể ủ ỹ ậ ệ ế ằ ị ữ ụ ủ trong h p đ ng, theo nguyên t c thi n chí và trung th c và theo nh ng tiêu chu n c a c x đúng m cợ ồ ắ ệ ự ữ ẩ ủ ư ử ự (reasonable behavior).Đ ng nhiên, trong ch ng m c các v n đ đ c gi i quy t trong ươ ừ ự ấ ề ượ ả ế Nguyên t cắ H p đ ng Th ng m i Qu c t ợ ồ ươ ạ ố ế c a UNIDROIT cũng đ c gi i quy t theo các quy ph m c a CISG,ủ ượ ả ế ạ ủ chúng ta s d a trên các cách gi i quy t c a CISG, n u nh vi c v n d ng CISG phù h p v i tinh th nẽ ự ả ế ủ ế ư ệ ậ ụ ợ ớ ầ và ph m vi áp d ng c a ạ ụ ủ Nguyên t c H p đ ng Th ng m i Qu c t .ắ ợ ồ ươ ạ ố ế Khi gi i thi u ớ ệ Nguyên t c H pắ ợ đ ng Th ng m i Qu c t ồ ươ ạ ố ế c a UNIDROIT v i c ng đ ng các lu t gia và doanh nhân trên th gi i, H iủ ớ ộ ồ ậ ế ớ ộ đ ng UNIDROIT cũng nh n rõ là b n thân ồ ậ ả Nguyên t c H p đ ng Th ng m i Qu c t ắ ợ ồ ươ ạ ố ế c a UNIDROITủ không ph i là văn b n lu t pháp, do không đ c các Chính ph kí k t. Vì v y s th a nh n ả ả ậ ượ ủ ế ậ ự ừ ậ Nguyên t cắ H p đ ng Th ng m i Qu c t ợ ồ ươ ạ ố ế c a UNIDROIT s ph thu c vào s thuy t ph c c a chúng. Có r tủ ẽ ụ ộ ự ế ụ ủ ấ nhi u ph ng pháp đ áp d ng ề ươ ể ụ Nguyên t cH p đ ng Th ng m i Qu c t ắ ợ ồ ươ ạ ố ế c a UNIDROIT vào th củ ự ti n, các ph ng pháp quan tr ng nh t s đ c gi i thích trong M c Tiêu Đ .H i đ ng UNIDROIT tinễ ươ ọ ấ ẽ ượ ả ụ ề ộ ồ t ng r ng các đ i t ng mà ưở ằ ố ượ Nguyên t c H p đ ng Th ng m I Qu c t ắ ợ ồ ươ ạ ố ế c a UNIDROIT nh m t i sủ ắ ớ ẽ đánh giá cao nh ng thành qu c a các so n gi và đón nh n nh ng thu n l i do vi c s d ng ữ ả ủ ạ ả ậ ữ ậ ợ ệ ử ụ Nguyên t c H p đ ng Th ng m i Qu c t ắ ợ ồ ươ ạ ố ế mang l i.ạ H I Đ NG UNIDROITỘ Ồ L I NÓI Đ UỜ Ầ 1. Nh ng Nguyên t c H p đ ng Th ng m i Qu c t (Principles of International Commercial Contracts-ữ ắ ợ ồ ươ ạ ố ế đ c vi t t t theo Ti ng Anh là PICC) trình bày nh ng quy đ nh chung cho các h p đ ng th ng m iượ ế ắ ế ữ ị ợ ồ ươ ạ qu c t .2. PICC s đ c áp d ng trong tr ng h p các bên ký k t h p đ ng tho thu n r ng h p đ ngố ế ẽ ượ ụ ườ ợ ế ợ ồ ả ậ ằ ợ ồ c a h đ c PICC đi u ch nh.3. PICC cũng có th đ c áp d ng n u các bên trong h p đ ng thoủ ọ ượ ề ỉ ể ượ ụ ế ợ ồ ả thu n h p đ ng s đ c đi u ch nh b ng "nh ng nguyên t c c b n c a lu t" ,"lex mercatoria" ho cậ ợ ồ ẽ ượ ề ỉ ằ ữ ắ ơ ả ủ ậ ặ b ng nh ng nguyên t c t ng t .4. PICC có th đ a ra gi i pháp cho m t v n đ n y sinh trong h pằ ữ ắ ươ ự ể ư ả ộ ấ ề ả ợ 2 đ ng nh ng lu t đang áp d ng không th gi i quy t đ c v n đ này.5. PICC có th đ c s d ng đồ ư ậ ụ ể ả ế ượ ấ ề ể ượ ử ụ ể gi i thích ho c b sung cho các văn b n qu c t nh m th ng nh t lu t .6. PICC có th đ c dùng làmả ặ ổ ả ố ế ằ ố ấ ậ ể ượ m u cho các nhà làm lu t c a m t qu c gia ho c qu c t .ẫ ậ ủ ộ ố ặ ố ế Bình lu nậ Nguyên t c H p đ ng th ng m i Qu c t ắ ợ ồ ươ ạ ố ế PICC trình bày nh ng qui t c chung,ch y u áp d ng choữ ắ ủ ế ụ "các h p đ ng th ng m i qu c t "nh :ợ ồ ươ ạ ố ế ư 1. Các h p đ ng" qu c t "ợ ồ ố ế Tính qu c t c a h p đ ng có th xác đ nh b ng nhi u cách. Nh ng cách này đ c công nh n c trênố ế ủ ợ ồ ể ị ằ ề ữ ượ ậ ả ph m vi lu t pháp qu c t và ph m vi lu t pháp qu c gia, t vi c căn c vào n i kinh doanh ho c n iạ ậ ố ế ạ ậ ố ừ ệ ứ ơ ặ ơ th ng trú c a các đ i tác cho đ n vi c áp d ng t i nh ng tiêu chu n t ng quát h n nh vi c đánh giáườ ủ ố ế ệ ụ ớ ữ ẩ ổ ơ ư ệ h p đ ng "có quan h quan tr ng t i nhi u qu c gia", "liên quan đ n s l a ch n gi a lu t c a cácợ ồ ệ ọ ớ ề ố ế ự ự ọ ữ ậ ủ n c khác nhau", ho c "có nh h ng đ n các quy n l i trong buôn bán qu c t ". PICC không nh mướ ặ ả ưở ế ề ợ ố ế ằ bác b b t c tiêu chu n nào v a k trên. Tuy nhiên, theo gi đ nh c a nguyên t c này thì quan ni mỏ ấ ứ ẩ ừ ể ả ị ủ ắ ệ v các h p đ ng "qu c t " nên đ c gi i thích theo nghĩa r ng nh t,đ lo i tr nh ng tr ng h pề ợ ồ ố ế ượ ả ộ ấ ể ạ ừ ữ ườ ợ không liên quan đ n các y u t qu c t , ví d khi t t c các y u t c b n c a h p đ ng ch liên quanế ế ố ố ế ụ ấ ả ế ố ơ ả ủ ợ ồ ỉ đ n m t qu c gia c th .ế ộ ố ụ ể 2. Các h p đ ng" th ng m i "ợ ồ ươ ạ Vi c gi i h n ph m vi đi u ch nh c a PICC đ i v i các h p đ ng th ng m i không nh m ki m soát sệ ớ ạ ạ ề ỉ ủ ố ớ ợ ồ ươ ạ ằ ể ự khác bi t gi a các bên nh các giao dân s hay các giao d ch th ng m i v n đ c qui đ nh trong m tệ ữ ư ự ị ươ ạ ẫ ượ ị ộ s h th ng lu t pháp, đi n hình là vi c áp d ng PICC ph thu c vào vi c đ i tác có ph i là th ng giaố ệ ố ậ ể ệ ụ ụ ộ ệ ố ả ươ hay không (commercants, Kaufleute) hay giao d ch v b n ch t có th t s mang tính th ng m i hayị ề ả ấ ậ ự ươ ạ không. Nói đúng h n ý t ng này ch nh m lo i ra kh i ph m vi đi u ch nh c a PICC các giao d ch v iơ ưở ỉ ằ ạ ỏ ạ ề ỉ ủ ị ớ ng i "tiêu dùng". Ngày nay các n c th ng đi u ch nh các giao d ch này b ng các lu t l riêng bi t,ườ ướ ườ ề ỉ ị ằ ậ ệ ệ ch y u mang tính c ng ch , nh m b o v ng i tiêu dùng. Các tiêu chu n áp d ng c hai c p đủ ế ưỡ ế ằ ả ệ ườ ẩ ụ ở ả ấ ộ qu c gia và qu c t có th b thay đ i tuỳ theo s khác bi t gi a các h p đ ng giao k t v i ng i tiêuố ố ế ể ị ổ ự ệ ữ ợ ồ ế ớ ườ dùng và các h p đ ng không giao k t v I ng i tiêu dùng, PICC này không h đ a ra m t đ nh nghĩa rõợ ồ ế ớ ườ ề ư ộ ị ràng nào, nh ng cho r ng h p đ ng th ng m i nên đ c hi u theo m t nghĩa r ng nh t có th đ c,ư ằ ợ ồ ươ ạ ượ ể ộ ộ ấ ể ượ không ch bao g m các cu c giao d ch th ng m i nh m cung c p hàng hoá hay d ch v , mà còn baoỉ ồ ộ ị ươ ạ ằ ấ ị ụ g m các lo i hình kinh t khác n a, ch ng h n nh các h p đ ng v đ u t và/ho c u thác, các h pồ ạ ế ữ ẳ ạ ư ợ ồ ề ầ ư ặ ỷ ợ đ ng v cung c p các d ch v chuyên môn...ồ ề ấ ị ụ 3. Các h p đ ng v các ch th trong n cợ ồ ề ủ ể ướ Cho dù s th t là PICC đ c đ t ra cho các h p đ ng th ng m i qu c t , các bên cũng có th thoự ậ ượ ặ ợ ồ ươ ạ ố ế ể ả thu n áp d ng PICC này vào m t h p đ ng trong n c. Tuy v y b t c tho thu n nào cũng ph i phùậ ụ ộ ợ ồ ướ ậ ấ ứ ả ậ ả h p v i nh ng quy đ nh c a pháp lu t n c s t i v h p đ ng .ợ ớ ữ ị ủ ậ ướ ở ạ ề ợ ồ 4. Các quy t c làm lu t h p đ ngắ ậ ợ ồ a. Do các bên ch nọ Vì PICC đ i di n cho m t h th ng các qui đ nh c a lu t h p đ ng ph bi n nhi u n c trên th gi iạ ệ ộ ệ ố ị ủ ậ ợ ồ ổ ế ở ề ướ ế ớ hay thích h p v i nh ng yêu c u đ c bi t c a các giao d ch th ng m i qu c t , các bên đ i tác có thợ ớ ữ ầ ặ ệ ủ ị ươ ạ ố ế ố ể coi đây là lý do t t đ áp d ng PICC cho h p đ ng, thay vì áp d ng lu t dân s c a n c này hay n cố ể ụ ợ ồ ụ ậ ự ủ ướ ướ kia.Tuy nhiên n u các bên đ i tác mu n áp d ng PICC nh là các qui đ nh chung cho h p đ ng c aế ố ố ụ ư ị ợ ồ ủ mình, h nên k t h p vi c tham chi u PICC v i các đi u kho n v các đi u kho n th a thu n v tr ngọ ế ợ ệ ế ớ ề ả ề ề ả ỏ ậ ề ọ tài Vì quy n l a ch n lu t đi u ch nh h p đ ng c a các bên đ i tác thông th ng b gi i h n là ph i ch nề ự ọ ậ ề ỉ ợ ồ ủ ố ườ ị ớ ạ ả ọ lu t áp d ng là lu t qu c gia. Do v y, PICC th ng ch đ c xem là m t b n ph l c đi kèm h p đ ng,ậ ụ ậ ố ậ ườ ỉ ượ ộ ả ụ ụ ợ ồ trong khi lu t đi u ch nh h p đ ng v n ph i d a trên c s các qui đ nh v lu t pháp qu c t c a n iậ ề ỉ ợ ồ ẫ ả ự ơ ở ị ề ậ ố ế ủ ơ ti n hành t t ng. K t qu là PICC ch đ c áp d ng n u PICC không trái v i các qui đ nh b t bu c c aế ố ụ ế ả ỉ ượ ụ ế ớ ị ắ ộ ủ lu t áp d ng. N u ng c l i, vi c áp d ng PICC có th b coi là vi ph m pháp lu t. V n đ có th sậ ụ ế ượ ạ ệ ụ ể ị ạ ậ ấ ề ể ẽ khác n u các bên đ ng ý đ a vi c tranh ch p phát sinh t h p đ ng ra tr ng tài. Các tr ng tài khôngế ồ ư ệ ấ ừ ợ ồ ọ ọ nh t thi t ph i tuân theo lu t pháp c a m t qu c gia nào. Đi u này là hi n nhiên n u h đ c các bênấ ế ả ậ ủ ộ ố ề ể ế ọ ượ u quy n làm ng i hoà gi i (ỷ ề ườ ả amiable compositeurs ho c ặ exaequo et bono). Nh ng ngay c khi khôngư ả có s u quy n này, thì ng i ta ngày càng có xu h ng cho phép các bên t ch n "các đi u lu t c aự ỷ ề ườ ướ ự ọ ề ậ ủ riêng mình"thay vì áp d ng lu t qu c gia đ phân x .Thí d c th là Đi u 28 (1) UCITRAL 1985 vụ ậ ố ể ử ụ ụ ể ề ề Tr ng tài Th ng m i Qu c t , và Đi u 42 (1) c a Công c 1965 v Gi i quy t Tranh ch p Ð u tọ ươ ạ ố ế ề ủ ướ ề ả ế ấ ầ ư gi a các Qu c gia và Công dân c a các qu c gia khác nhau (Công c CISID). Theo ph ng pháp nàyữ ố ủ ố ướ ươ 3 các đ i tác đ c t do l a ch n PICC, nh "các đi u lu t các bên t do tho thu n", theo đó các tr ngố ượ ự ự ọ ư ề ậ ự ả ậ ọ tài s phán quy t v tranh ch p. N u có nh ng đi u kho n nh v y thì lu t qu c gia ch đ c áp d ngẽ ế ụ ấ ế ữ ề ả ư ậ ậ ố ỉ ượ ụ trong các quy ph m mang tính b t bu c.N u tranh ch p n m trong ph m vi đi u ch nh Công cạ ắ ộ ế ấ ằ ạ ề ỉ ướ ICSID, thì có th áp d ng PICC mà có th không c n tham chi u lu t qu c gia.ể ụ ể ầ ế ậ ố b. Lex mercatoria Khi các bên trong h p đ ng th ng m i qu c t không đ ng ý s l a ch n m t h th ng lu t pháp cợ ồ ươ ạ ố ế ồ ự ự ọ ộ ệ ố ậ ụ th nào làm lu t áp d ng cho h p đ ng, thì h th ng qui đ nh r ng h p đ ng đó s đ c đi u ch nhể ậ ụ ợ ồ ọ ườ ị ằ ợ ồ ẽ ượ ề ỉ b i "nh ng qui đ nh chung c a lu t", ho c "t p quán và các qui đ nh trong th ng m I qu c t ", ho cở ữ ị ủ ậ ặ ậ ị ươ ạ ố ế ặ lex mercatoria,v.v..Tuy v y, vi c áp d ng các nguyên t c không đ c rõ ràng l m, và vì v y các nguyênậ ệ ụ ắ ượ ắ ậ t c mang tính đa qu c gia ho c xuyên qu c gia c a các bên trong h p đ ng đã b ch trích, là do nh ngắ ố ặ ố ủ ợ ồ ị ỉ ữ khái ni m này quá m h . Vì v y nh m tránh ho c ít nh t làm gi m thi u nh ng đ nh nghĩa có n I dungệ ơ ồ ậ ằ ặ ấ ả ể ữ ị ộ m h , không ch c ch n, thì t t h n c nên s d ng nh ng qui t c đ c đ nh nghĩa rõ ràng và có hơ ồ ắ ắ ố ơ ả ử ụ ữ ắ ượ ị ệ th ng nh PICC này.ố ư 5. Các đi u kho n b sung cho lu t áp d ngề ả ổ ậ ụ PICC còn có th đ c v n d ng th m chí khi h p đ ng đã có lu t áp d ng đi u ch nh. Đó là tr ng h pể ượ ậ ụ ậ ợ ồ ậ ụ ề ỉ ườ ợ lu t áp d ng không đ c p đ n m t v n đ đ c PICC đi u ch nh. (Nguyên nhân c a khó khăn th ngậ ụ ề ậ ế ộ ấ ề ượ ề ỉ ủ ườ là do tính ch t đ c bi t c a ngu n lu t ho c cái giá ph i tr đ th m đ nh nh ng ngu n này).Vi c ápấ ặ ệ ủ ồ ậ ặ ả ả ể ẩ ị ữ ồ ệ d ng PICC làm ngu n b sung cho lu t áp d ng đ ng nhiên không ph i là c u cánh cu i cùng, cũngụ ồ ổ ậ ụ ươ ả ứ ố không ph i ch khi không có qui ph m đi u ch nh trong lu t áp d ng, mà c khi s d ng nh ng quiả ỉ ạ ề ỉ ậ ụ ả ử ụ ữ ph m đó là không thích h p và t n kém. Hi n nay toà th ng áp d ng ạ ợ ố ệ ườ ụ lexfori, nghĩa là lu t c a n i ti nậ ủ ơ ế hành t t ng. Vi c s d ng PICC có u đi m là tránh thiên v trong vi c áp d ng lu t trong n c khiố ụ ệ ử ụ ư ể ị ệ ụ ậ ướ m t bên hi u bi t lu t h n bên kia v lu t áp d ng.ộ ể ế ậ ơ ề ậ ụ 6. Các đi u kho n gi i thích và b sung cho các văn b n pháp lu t qu c tề ả ả ổ ả ậ ố ế B t kỳ m t h th ng pháp lu t nào, dù là qu c t hay qu c gia, đ u có nh ng v n đ liên quan đ nấ ộ ệ ố ậ ố ế ố ề ữ ấ ề ế vi c gi i thích nh ng đi u kho n pháp lu t riêng. H n n a, m t h th ng pháp lu t trên c b n khôngệ ả ữ ề ả ậ ơ ữ ộ ệ ố ậ ơ ả th d li u h t các tr ng h p có th x y ra. Khi áp d ng lu t, có th d a vào các nguyên t c hìnhể ự ệ ế ườ ợ ể ả ụ ậ ể ự ắ thành t tr c và nh ng qui t c v gi i thích lu t. Tuy nhiên, vi c áp d ng công c qu c t th ngừ ướ ữ ắ ề ả ậ ệ ụ ướ ố ế ườ khó khăn h n, vì cùng m t công c nh ng l i đ c gi i thích theo các cách riêng t i m i n c .Theoơ ộ ướ ư ạ ượ ả ạ ỗ ướ quan đi m truy n th ng, vi c áp d ng và gi i thích lu t hay h p đ ng c n ph i tuân theo nh ng nguyênể ề ố ệ ụ ả ậ ợ ồ ầ ả ữ t c và tiêu chu n do t ng n c đ ra, ho c lu t c a n i ti n hành t t ng, ho c là nh ng qui ph m vắ ẩ ừ ướ ề ặ ậ ủ ơ ế ố ụ ặ ữ ạ ề t pháp qu c t (lu t xung đ t), n u không có m t ch đ nh th ng nh t.Hi n nay c toà án và h i đ ngư ố ế ậ ộ ế ộ ế ị ố ấ ệ ả ộ ồ tr ng tài th ng có xu h ng t b nh ng xung đ t nói trên.Thay vào đó h gi i thích và b sung nh ngọ ườ ướ ừ ỏ ữ ộ ọ ả ổ ữ văn b n pháp lu t qu c t b ng cách tham kh o đ n nh ng nguyên t c đ ng nh t, t đi u ch nh vàả ậ ố ế ằ ả ế ữ ắ ồ ấ ự ề ỉ đ c qu c t công nh n. Ph ng pháp này th c s đ c công nh n trong nh ng Công c g n đâyượ ố ế ậ ươ ự ự ượ ậ ữ ướ ầ nh t (ví d Đi u 7 c a Công c Viene năm 1980 v buôn bán hàng hoá qu c t - CISG). Các côngấ ụ ề ủ ướ ề ố ế c này d a trên gi đ nh r ng lu t qu c t , th m chí sau khi đã đ c đ a vào các h th ng lu t qu cướ ự ả ị ằ ậ ố ế ậ ượ ư ệ ố ậ ố gia khác nhau, ch là m t ph n h p nh t trên hình th c trong h th ng lu t các n c. Nh ng v n iỉ ộ ầ ợ ấ ứ ệ ố ậ ướ ư ề ộ dung chúng không đ c làm m t tính ch t c a m t h th ng lu t đ c phát tri n đ c l p trên bình di nượ ấ ấ ủ ộ ệ ố ậ ượ ể ộ ậ ệ qu c t và nh m áp d ng m t cách đ ng b trên toàn th gi i.Cho đ n bây gi , vi c tìm nh ng nguyênố ế ằ ụ ộ ồ ộ ế ớ ế ờ ệ ữ t c đ c l p và nh ng tiêu chu n cho vi c gi i thích và b sung nh ng văn b n pháp lý qu c t ph n l nắ ộ ậ ữ ẩ ệ ả ổ ữ ả ố ế ầ ớ d a vào nh ng tr ng h p c th c a k t qu nghiên c u các gi i pháp đã đ c áp d ng trong các hự ữ ườ ợ ụ ể ủ ế ả ứ ả ượ ụ ệ th ng pháp lu t c a các qu c gia khác nhau. PICC s t o nhi u đi u ki n cho các qu c gia trong v nố ậ ủ ố ẽ ạ ề ề ệ ố ấ đ này.ề 7. PICC đ c áp d ng nh là m t mô hình cho các nhà l p pháp trong n c cũng nh qu c tượ ụ ư ộ ậ ướ ư ố ế V th c ch t PICC này có th đ c s d ng nh là m t mô hình cho các nhà làm lu t trong n c nh mề ự ấ ể ượ ử ụ ư ộ ậ ướ ằ so n th o nh ng văn b n lu t qui đ nh chung v h p đ ng ho c cho m t vài d ng h p đ ng c th .ạ ả ữ ả ậ ị ề ợ ồ ặ ộ ạ ợ ồ ụ ể Trên bình di n qu c gia, nh ng n c đang d đ nh s a đ i, b sung lu t pháp c a h đ tham kh oệ ố ữ ướ ự ị ử ổ ổ ậ ủ ọ ể ả PICC nh m so n th o nh ng b lu t liên quan đ n h p đ ng. Ít nh t là trong quan h kinh t đ i ngo i,ằ ạ ả ữ ộ ậ ế ợ ồ ấ ệ ế ố ạ PICC cũng giúp cho các ch đ nh trong n c phù h p v i nh ng tiêu chu n qu c t . Đ i v i nh ngế ị ướ ợ ớ ữ ẩ ố ế ố ớ ữ n c đã có m t h th ng lu t pháp t ng đ i hoàn ch nh thì vi c áp d ng PICC cũng không khác l mướ ộ ệ ố ậ ươ ố ỉ ệ ụ ắ so v i vi c áp d ng lu t c a chính n c h . Tuy nhiên sau khi h ti n hành nh ng cu c c i cách toànớ ệ ụ ậ ủ ướ ọ ọ ế ữ ộ ả di n và h th ng chính tr và xã h i, đã n y sinh nh ng nhu c u m i v vi c so n th o l i các văn b nệ ệ ố ị ộ ả ữ ầ ớ ề ệ ạ ả ạ ả pháp lu t, c th là nh ng ch đ nh liên quan đ n các ho t đ ng kinh t và th ng m i. Trên bình di nậ ụ ể ữ ế ị ế ạ ộ ế ươ ạ ệ qu c t , PICC có th tr thành m t tài li u tham kh o quan tr ng cho vi c so n th o các công cố ế ể ở ộ ệ ả ọ ệ ạ ả ướ 4 qu c t ho c nh ng b lu t m u (ố ế ặ ữ ộ ậ ẫ model law). Ngoài ra nh ng thu t ng dùng đ mô t cùng m t kháiữ ậ ữ ể ả ộ ni m khác nhau trong các văn b n pháp lu t c a các n c khác nhau, do đó có th gây ra hi u l mệ ả ậ ủ ướ ể ể ầ ho c gi i thích không đúng. S thi u nh t quán nh v y có th tránh đ c, n u thu t ng dùng choặ ả ự ế ấ ư ậ ể ượ ế ậ ữ PICC đ c s d ng làm ngu n tham chi u th ng nh t trên th gi i.ượ ử ụ ồ ế ố ấ ế ớ CH NG IƯƠ : QUI Đ NH CHUNGỊ Ði u 1.1 ề T do h p đ ng ự ợ ồ Ði u 1.2 ề Không b t bu c v hình th cắ ộ ề ứ Ði u 1.3 ề Tính ch t ràng bu c c a h p đ ngấ ộ ủ ợ ồ Ði u 1.4 ề Nh ng qui đ nh b t bu cữ ị ắ ộ Ði u 1.5 ề S a đ i và hu b h p đ ngử ổ ỷ ỏ ợ ồ Ði u 1.6 ề Gi i thích và b sung PICCả ổ Ði u 1.7 ề Nguyên t c thi n chí và trung th cắ ệ ự Ði u 1.8 ề T p quán và quy c ậ ướ Ði u 1.9ề Thông báo Ði u 1.10 ề Ð nh nghĩaị CH NG II: GIAO K T H P Đ NGƯƠ Ế Ợ Ồ Ði u 2.1ề Ph ng th c giao k t h p đ ng ươ ứ ế ợ ồ Ði u 2.2ề Ð nh nghĩa đ ngh giao k t ị ề ị ế Ði u 2.3ề Rút l i đ ngh giao k t ạ ề ị ế Ði u 2.4ề Hu b đ ngh giao k t ỷ ỏ ề ị ế Ði u 2.5ề T ch i đ ngh giao k t ừ ố ề ị ế Ði u 2.6ề Cách th c ch p nh n đ ngh giao k t ứ ấ ậ ề ị ế Ði u 2.7ề Th i h n ch p nh n ờ ạ ấ ậ Ði u 2.8ề Ch p nh n đ ngh trong th i h n quy đ nh ấ ậ ề ị ờ ạ ị Ði u 2.9ề Ch p nh n ch m tr trong vi c truy n tin ấ ậ ậ ễ ệ ề Ði u 2.10ề Rút l i l i ch p nh n ạ ờ ấ ậ Ði u 2.11ề S a đ i l i ch p nh n ử ổ ờ ấ ậ Ði u 2.12ề Văn b n xác nh n ả ậ Ði u 2.13ề Giao k t h p đ ng tuỳ thu c vào nh ng đi u kho n đ c tho thu n và hình th c c th ế ợ ồ ộ ữ ề ả ượ ả ậ ứ ụ ể Ði u 2.14ề H p đ ng v i nh ng đi u kho n đ c đ ng ợ ồ ớ ữ ề ả ượ ể ỏ Ði u 2.15ề Ðàm phán v i d ng ý x u ớ ụ ấ Ði u 2.16ề Nghĩa v gi bí m tụ ữ ậ Ði u 2.17 ề Ði u kho n sáp n