Bài thuyết trình Bầu Dồn Phiếu Công Ty Cổ Phần

LUẬT KINH TẾ Bài thuyết trình Bầu Dồn Phiếu Công Ty Cổ Phần Lớp: 3KT2 Giảng viên: Trần Thanh Tùng Danh Sách Nhóm Nội Dung Trình Bày Kiến Nghị Đề Xuất Nội Dung Đặt Vấn Đề   Trong bối cảnh hội nhập quốc tế ngày càng sâu rộng như hiện nay, tiêu chí để đánh giá sự thành công của các  doanh nghiệp không chỉ dựa trên yếu tố về minh bạch hoá thông tin với cổ đông, khách hàng, nhân viên và cộng đồng mà doanh nghiệp hướng tới. Mà các doanh nghiệp chỉ có thể đạt được sự thành công lâu dài và bền vững nếu có một bộ máy tổ chức công ty hoạt động một cách hiệu quả phù hợp với những tiêu chuẩn , trình độ trong nước và tuân thủ các tiêu chuẩn quốc tế. Trong đó Hội Đồng Quản Trị và Ban Kiểm Soát Của Công Ty Cổ Phần có nhiệm vụ rất quan trọng . HĐQT quyết định hướng phát triển công ty trong tương lai- điều này lại không thuộc thẩm quyền của ĐHĐCĐ.Còn Ban Kiểm Soát thì có nhiệm vụ giám sát công việc quản lý và điều hành của HĐQT & GĐ công ty.Do đó việc bầu chọn HĐQT và Ban Kiểm Soát là rất quan trọng. Do đó Kể từ ngày 1/07/2006, đối với các Công ty Cổ phần khi bầu thành viên trong Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát thì bắt buộc phải áp dụng phương thức bầu dồn phiếu theo Luật Doanh Nghiệp 2005. Đây được coi là một trong những cơ sở bảo vệ cổ đông thiểu số . Xuất phát từ vấn đề đó mà nhóm chúng tôi chọn đề tài “Bầu dồn phiếu công ty cổ phần “ làm bài thuyết trình của mình I .Khái Niệm Theo quy định pháp luật hiện hành cùng với tài liệu tham khảo, phương thức bầu dồn phiếu áp dụng đối với việc bầu các thành viên trong Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát trong Công ty Cổ phần được quy định ( điểm c, Khoản 3, Điều 104 LDN05) và ( Điều 17 NĐ 139/2007 hdth Luật DN). Khi biểu quyết bầu thành viên HĐQT và BKS, mỗi cổ đông có tổng số biểu quyết tương ứng với tổng số cổ phần sở hữu, nhân với số thành viên được bầu trong HĐQT hoặc số thành viên bầu BKS tuy nhiên cổ đông có quyền sử dụng tổng số quyền bầu cử của mình cho một ứng cử viên; hoặc một số ứng cử viên với số lượng bầu cho mỗi ứng cử viên không bắt buộc phải bằng nhau; hoặc chỉ bầu một phần tổng số quyền bầu của mình cho một hoặc một số ứng cử viên, phần quyền bầu còn lại có thể không bầu cho bất kỳ ứng cử viên nào. Số lượng ứng viên được bầu trong mỗi phiếu không được vượt quá số lượng tối đa được phép bầu. www.themegallery.com Vd: Công ty Cổ Phần X cần 5 ghế trong hội đồng quản trị. Ông A sở hữu 15 cổ phần phổ thông và có quyền biêu quyết như sau: Ví dụ: Số lượng thành viên bầu vào HĐQT là 5 người (trong số 6 người được giới thiệu), vào BKS là 3 người (trong số 4 người được giới thiệu). Ông X là cổ đông nắm giữ 1.000 cổ phần có quyền biểu quyết. Như vậy, quyền bầu cử HĐQT của ông X là (1.000 * 5) = 5.000 phiếu và quyền bầu cử BKS là (1.000 * 3) = 3.000 phiếu. www.themegallery.com Xác định tổng số quyền bầu cử của 1 cổ đông Số thành viên được bầu 1000 x 5 Nhân Bằng 5000 Tổng Số Cổ phần nắm giữ Tổng Số Quyền Bầu Cử www.themegallery.com Tại điểm c, khoản 3, Điều 104 Luật Doanh nghiệp 2005 quy định: "Việc biểu quyết bầu thành viên Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát phải thực hiện theo phương thức bầu dồn phiếu, theo đó mỗi cổ đông có tổng số phiếu biểu quyết tương ứng với tổng số cổ phần sở hữu nhân với số thành viên được bầu của Hội đồng quản trị hoặc Ban kiểm soát và cổ đông có quyền dồn hết tổng số phiếu bầu của mình cho một hoặc một số ứng cử viên". Theo quy định tại Điều 29, Nghị định 102/2010/NĐ-CP ngày 1/10/2010 của Chính phủ hướng dẫn chi tiết thi hành một số điều của Luật Doanh nghiệp, thì phương thức dồn phiếu bầu thực hiện như sau: Trước và trong cuộc họp Đại hội đồng cổ đông, các cổ đông có quyền cùng nhau lập nhóm để đề cử và dồn phiếu bầu cho người do họ đề cử. Số lượng ứng cử viên mà mỗi nhóm có quyền đề cử phụ thuộc vào số lượng ứng cử viên do Đại hội quyết định và tỷ lệ sở hữu cổ phần của mỗi nhóm. Nếu Điều lệ công ty không quy định khác hoặc Đại hội đồng cổ đông không quyết định khác thì số lượng ứng cử viên mà các nhóm có quyền đề cử thực hiện như sau: Cổ đông, nhóm cổ đông sở hữu từ 10% đến dưới 20% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết được đề cử tối đa 1 ứng cử viên; - Cổ đông, nhóm cổ đông sở hữu từ 20% đến dưới 30% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết được đề cử tối đa 2 ứng cử viên; - Cổ đông, nhóm cổ đông sở hữu từ 30% đến dưới 40% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết được đề cử tối đa 3 ứng cử viên; - Cổ đông, nhóm cổ đông sở hữu từ 40% đến dưới 50% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết được đề cử tối đa 4 ứng cử viên; - Cổ đông, nhóm cổ đông sở hữu từ 50% đến dưới 60% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết được đề cử tối đa 5 ứng cử viên - Cổ đông, nhóm cổ đông sở hữu từ 60% đến dưới 70% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết được đề cử tối đa 6 ứng cử viên; - Cổ đông, nhóm cổ đông sở hữu từ 70% đến dưới 80% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết được đề cử tối đa 7 ứng cử viên; - Cổ đông, nhóm cổ đông sở hữu từ 80% đến dưới 90% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết được đề cử tối đa 8 ứng cử viên. Nguyên tắc bầu dồn phiếu cơ sở bảo vệ cổ đông thiểu số ? Cổ đông thiểu số trong Công ty cổ phần thường đi liền tỷ lệ biểu quyết vấn đề quan trọng nào đó của Công ty là thấp so cổ đông lớn. Nếu áp dụng phương thức bầu dồn phiếu họ có thể lien kết lại với nhau để bầu những thành viên vào HĐQT hoặc BKS dễ dàng hơn so với cổ đông lớn. Đây có thể coi là điểm tiến bộ của LDN05. Vậy hiểu như thế nào về Cổ đông thiểu số ? Như ta đã biết, hiện tại chưa có định nghĩa rõ ràng cổ đông thiểu số là nhưng thế nào ? Theo quy định Luật doanh nghiệp đề cập vấn đề này : “ cổ đông hoặc nhóm cổ đông sở hữu trên 10% tổng số cổ phần phổ thông trong thời hạn liên tục ít nhất sáu tháng hoặc tỷ lệ khác nhỏ hơn quy đinh tại điều lệ Công ty “… Tôi cho rằng ý nghĩa để xác định cổ đông thiểu số như trên còn nhiều hạn chế, vì đối những Công ty cổ phần niêm yết , một cá nhân sở hữu dưới 10% tổng số cổ phần thì bản chất hoàn toàn khác. Vậy nên chăng pháp luật cần đưa ra một tỷ lệ tương đối trong sở hữu cổ phần của các cổ đông Tuy nhiên, cổ đông sáng lập vẫn ưu tiên nhất : Tách riêng biệt những quy định ở trên, ở phần này tôi xin trích dẫn 1 phần trong tập bài giảng Chủ thể Kinh doanh – trường Đại học Luật TpHCM.: Đối với cổ đông sáng lập, họ có thể nắm giữ loại cổ phần ữu đãi biểu quyết, từ đó họ có thể chi phối công ty ngay cả khi không có tỷ lệ vố cổ phần chi phối, tức Công ty không xuất hiện Nhóm cổ đông thiểu số. Vd: Công ty cổ phần thành lập vốn điều lệ 10 tỷ, chia thành 1 triệu cổ phần có mệnh giá 10.000 đồng. Trong đó các cổ đông sáng lập chỉ có thể nắm giữ khoảng 40% vốn cổ phần nhưng họ lại muốn có quyền chi phối công ty. Từ đó, họ có thể chọn mô hình cấu trúc vốn sau: 70% cổ phần phổ thông, theo quy định LDN05, cổ đông sáng lập phải nắm giữ ít nhất 20% cổ phần phổ thông ( khoản 5 Điều 84). Như vậy họ đã nắm giữ được 14% tổng vốn cổ phần. Mặt khác, 30% cơ cấu vốn ban đầu, họ quy định trong Điều lệ là cổ phần ưu đãi biểu quyết ( do chính họ nắm giữ , với tỷ lệ biểu quyết 1: 2) tức là họ có quyền biểu quyết đối số cổ phần ưu đãi này là 60 phiếu. Quay lại 14% cổ phần phổ thông. Vậy họ tỷ lệ số phiếu biểu quyết 74/56 và như vậy chi phối Công ty. Kết luận: Phương thức bầu dồn phiếu là điểm mới trong Luật DN05, nhằm hướng bảo vệ cổ đông thiểu số, tuy nhiên tùy vào từng quy định cốt lõi bên trong Công ty nên ý nghĩa bảo vệ chỉ mang tính tương đối. Tại Điểm c, Khoản 3, Điều 104 Luật Doanh nghiệp 2005 thì: “Việc bầu thành viên HĐQT hoặc ban kiểm soát phải thực hiện theo phương thức bầu dồn phiếu, theo đó mỗi cổ đông có tổng số phiếu biểu quyết tương ứng với tổng số cổ phần sở hữu nhân với số thành viên được bầu của HĐQT hoặc ban kiểm soát và cổ đông có quyền dồn hết tổng số phiếu bầu của mình cho một hoặc một số ứng cử viên”. Khoản 4, Điều 17, Nghị định 139/2007/NĐ-CP quy định: “Người trúng cử thành viên HĐQT hoặc thành viên ban kiểm soát được xác định theo số phiếu bầu tính từ cao xuống thấp, bắt đầu từ ứng cử viên có số phiếu bầu cao nhất cho đến khi đủ số thành viên quy định tại điều lệ công ty”.  Trên thực tế, ĐHCĐ của một số công ty còn có những cách hiểu khác nhau về quy định bầu dồn phiều. Điều này dẫn đến việc áp dụng pháp luật không thống nhất, làm nảy sinh những mâu thuẫn không cần thiết trong việc quản lý, điều hành doanh nghiệp. Hiện có 2 cách hiểu như sau: Cách hiểu thứ nhất: một số doanh nghiệp cho rằng, theo quy định tại Điểm a, Khoản 3, Điều 104 Luật Doanh nghiệp 2005 thì quyết định của ĐHCĐ được thông qua tại cuộc họp khi được số cổ đông đại diện ít nhất 65% tổng số phiếu biểu quyết của tất cả các cổ đông dự họp chấp thuận. Do đó, áp dụng Điểm a và Điểm c, Khoản 3, Điều 104 Luật Doanh nghiệp 2005 và Nghị định 139/2007/NĐ-CP thì người trúng cử thành viên HĐQT hoặc ban kiểm soát được xác định “theo số phiếu bầu tính từ cao xuống thấp” và tối thiểu phải đạt ít nhất 65% tổng số phiếu biểu quyết của tất cả cổ đông dự họp chấp thuận Cách hiểu thứ hai: một số doanh nghiệp khác thì cho rằng, theo Khoản 4, Điều 17 Nghị định 139/2007/NĐ-CP thì người trúng cử thành viên HĐQT hoặc ban kiểm soát được xác định theo số phiếu bầu “tính từ cao xuống thấp, bắt đầu từ ứng cử viên có số phiếu bầu cao nhất cho đến khi đủ số thành viên quy định tại điều lệ công ty”. Như vậy, theo Nghị định 139/2007/NĐ-CP thì việc xác định người trúng cử vào thành viên HĐQT hoặc ban kiểm soát được xác định theo số phiếu bầu từ cao xuống thấp cho đến khi đủ ứng viên và không bắt buộc phải đảm bảo điều kiện “được ít nhất 65% tổng số phiếu biểu quyết của tất cả cổ đông dự họp chấp thuận”. Vậy đâu là cách hiểu đúng theo quy định của Luật Doanh nghiệp 2005 và văn bản hướng dẫn thi hành? Chúng ta có thể lấy ví dụ cụ thể để hiểu rõ hơn về quy định này. Công ty X tiến hành bầu thành viên HĐQT. Số thành viên cần bầu là 5 người và số ứng cử viên trong trường hợp này giả sử có 5 người (A, B, C, D và E). Giả thiết, vốn điều lệ của công ty X là 1 tỷ đồng, tổng số cổ phần là 100.000 cổ phần. Vì bầu 5 thành viên HĐQT nên số phiếu sẽ được nhân với 5. Như vậy, tổng số phiếu bầu là 500.000 cổ phần. Giả sử 500.000 cổ phần đó được phân chia như sau: ông A - 150.000 cổ phần, tương đương 150%; ông B - 150.000 cổ phần, tương đương 150%; ông C - 100.000 cổ phần, tương đương 100%; ông D - 95.000 cổ phần, tương đương 95% và ông E - 5.000 cổ phần, tương đương 5%.Với kết quả như trên, theo cách hiểu thứ hai thì 5 ứng cử viên trên đều trúng cử thành viên HĐQT công ty X. Điều này dẫn đến sự bất hợp lý là ông E, chỉ với số phiếu bầu chiếm 5% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết vẫn trúng cử thành viên HĐQT. Theo cách hiểu này, nếu công ty X có số lượng ứng cử viên bằng với số thành viên HĐQT do ĐHCĐ quyết định thì kết quả bầu cử luôn đảm bảo tất cả ứng cử viên đều trúng cử. Theo cách hiểu thứ nhất thì chỉ có 4 ứng cử viên A, B, C, D là đáp ứng đủ điều kiện trở thành thành viên HĐQT. Cách hiểu này có vẻ hợp lý hơn vì theo Khoản 3, Điều 104 Luật Doanh nghiệp 2005 thì quyết định của ĐHCĐ được thông qua khi ít nhất 65% tổng số cổ phần biểu quyết của cổ đông dự họp chấp thuận.Hiện một số công ty cổ phần vẫn hiểu khác nhau đối với quy định bầu dồn phiếu. Điều này đặt ra yêu cầu cần có sự giải thích, hướng dẫn chính thức từ cơ quan nhà nước có thẩm quyền để việc áp dụng pháp luật được thống nhất và đồng bộ.   Bầu dồn phiếu là một quy định mới lần đầu tiên được luật hóa trong các văn bản quy phạm pháp luật của Việt Nam, được áp dụng đối với việc bầu thành viên HĐQT và ban kiểm soát trong công ty cổ phần. Hiện tại, hai văn bản pháp lý có quy định liên quan đến bầu dồn phiếu là Luật Doanh nghiệp 2005 và Nghị định 139/2007/NĐ-CP của Chính phủ hướng dẫn chi tiết thi hành một số điều của Luật Doanh nghiệp 2005 là vẫn chưa đủ để hướng dẫn các công ty cổ phần thực hiện một cách có hiệu quả . Hiện một số công ty cổ phần vẫn hiểu khác nhau đối với quy định bầu dồn phiếu. Điều này đặt ra yêu cầu cần có sự giải thích, hướng dẫn chính thức từ cơ quan nhà nước có thẩm quyền để việc áp dụng pháp luật được thống nhất và đồng bộ.  Để Luật sớm đi vào cuộc sống thì rất cần có Nghị định hướng dẫn thi hành luật về trách nhiệm của Hội đồng quản trị và Ban giám đốc doanh nghiệp, căn cứ trên chuẩn mực quốc tế về quản trị doanh nghiệp. Như vậy, các doanh nghiệp vừa dễ dàng áp dụng và các cổ đông, nhà đầu tư cũng thuận tiện trong việc theo dõi phân tích . www.themegallery.com